La questione dell’ammissibilità di una proposta di concordato minore sostenuta esclusivamente da finanza esterna, in assenza di un patrimonio attivo del debitore, rappresenta uno dei temi più dibattuti nell’ambito del Codice della Crisi d’Impresa e dell’Insolvenza (CCII).
La giurisprudenza di merito, con pronunce spesso divergenti, continua a oscillare tra due tesi contrapposte:
- da un lato, l’orientamento restrittivo, che nega l’ammissibilità per difetto di presupposti normativi e rischio di abuso dello strumento;
- dall’altro, l’orientamento estensivo, che ne afferma la piena legittimità valorizzando la natura negoziale della procedura e la centralità del voto dei creditori.
L’orientamento restrittivo: inammissibilità per abuso dello strumento
Una parte della giurisprudenza, in particolare il Tribunale di Rimini e successivamente la Corte d’Appello di Roma(Sentenza n. 6725 del 25 ottobre 2024), ritiene inammissibile il concordato minore fondato esclusivamente su finanza esterna.
Le argomentazioni principali sono tre:
- Interpretazione letterale dell’art. 74, co. 2, CCII
La norma, nella sua formulazione originaria, parlava di risorse esterne idonee ad “aumentare” la soddisfazione dei creditori. Secondo questa lettura, deve già esistere un patrimonio attivo del debitore che possa essere incrementato. - Comparazione con la liquidazione controllata
Se la liquidazione senza attivo è ritenuta inammissibile, anche il concordato basato sulla sola finanza esterna non può superare tale limite. - Rischio di elusione del giudizio di meritevolezza
Ammettere il concordato significherebbe permettere al debitore incapiente di aggirare il filtro previsto dall’art. 283 CCII per l’esdebitazione “pura”, che richiede un vaglio rigoroso di meritevolezza.
La Corte d’Appello di Roma ha aggiunto un ulteriore rilievo: la finanza esterna deve essere direttamente destinata ai creditori e non al sostentamento personale del debitore o della sua famiglia. In assenza di tale vincolo, la proposta diventa inammissibile.
L’orientamento estensivo: ammissibilità e funzione negoziale
Di contro, un orientamento sempre più ampio e consolidato ammette la possibilità di un concordato minore basato unicamente su finanza esterna.
Tra le decisioni più rilevanti si segnalano:
- Corte d’Appello di Torino, Sent. n. 1034 del 16 dicembre 2024
Ha chiarito che nel concordato minore non si applica il requisito della meritevolezza. L’unico limite è la frode ai creditori. La valutazione di convenienza e affidabilità del debitore è rimessa ai creditori stessi, tramite il voto. - Tribunale di Vicenza, Sent. n. 53 del 14 marzo 2025
Ha omologato un concordato in cui l’apporto dei familiari (26.000 euro) era decisivo per assicurare una soddisfazione più elevata e rapida rispetto alla liquidazione. - Tribunale di Cagliari, Sent. n. 108 del 18 dicembre 2023
Ha riconosciuto la piena validità di un concordato garantito da un mutuo fondiario dei figli del debitore, qualificato come “finanza esterna ex art. 74, co. 2 CCII”.
In questa prospettiva, la finanza esterna non è un’anomalia, ma il motore che realizza la causa concreta della procedura: il miglior soddisfacimento possibile dei creditori, soprattutto nei casi di debitore incapiente.
La decostruzione degli argomenti restrittivi
La tesi restrittiva è stata indebolita da più fronti:
- Liquidazione senza attivo
La Corte d’Appello di L’Aquila (Sent. n. 609 del 20 maggio 2025) ha stabilito che anche una liquidazione priva di attivo può condurre all’esdebitazione (art. 279 CCII). Dunque, non vi è ragione per negare l’accesso al concordato minore quando l’unica risorsa è la finanza esterna. - Divieto di introdurre requisiti extra-legali
La Cassazione, Sez. I, Sent. n. 17721 del 30 giugno 2025 ha chiarito che il mancato versamento di un fondo spese non può determinare inammissibilità del concordato. Ciò dimostra l’indirizzo della Suprema Corte a favore di un’interpretazione che eviti barriere non previste espressamente dal legislatore.
Il ruolo del “Correttivo-ter” (D.Lgs. 136/2024)
La recente riforma ha modificato l’art. 74, co. 2, CCII, imponendo che la finanza esterna “incrementi in misura apprezzabile l’attivo disponibile al momento della domanda”.
Questa nuova formulazione potrebbe rafforzare la tesi restrittiva, perché sembrerebbe presupporre l’esistenza di un attivo minimo da integrare. Tuttavia, un’interpretazione teleologica e funzionale, coerente con la Direttiva Insolvency, potrebbe portare a riconoscere l’ammissibilità anche in assenza di patrimonio, se la finanza esterna garantisce comunque un vantaggio concreto ai creditori.
Conclusioni
La giurisprudenza è tuttora divisa. Da un lato, la tesi restrittiva insiste sulla necessità di un attivo minimo e sul rischio di abuso dello strumento. Dall’altro, un orientamento ormai prevalente vede nel concordato minore con sola finanza esterna uno strumento perfettamente coerente con la logica del diritto all’esdebitazione e con la centralità del voto dei creditori.
L’esito futuro dipenderà da come le Corti, e soprattutto la Cassazione, interpreteranno il nuovo art. 74 CCII dopo il “Correttivo-ter”. In gioco c’è l’effettività della seconda chance per il debitore incapiente e il bilanciamento tra interessi del debitore e tutela dei creditori.
Avv. Sarah Berducci
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