La Sottrazione Internazionale di Minori: Quadro Normativo e Principi Giurisprudenziali

La sottrazione internazionale di minori si verifica quando un bambino viene trasferito o trattenuto in uno Stato diverso da quello della sua residenza abituale, senza il consenso del genitore titolare del diritto di affidamento o in violazione di un provvedimento giudiziario.

Questo fenomeno, purtroppo in crescita con l’aumento delle famiglie transnazionali, è considerato particolarmente lesivo del superiore interesse del minore, perché lo priva improvvisamente del suo ambiente di vita, delle relazioni affettive e del contesto educativo di riferimento.

Per contrastare tale pratica, la comunità internazionale ha adottato strumenti giuridici vincolanti, fondati su due principi:

• la necessità di garantire l’immediato rientro del minore nello Stato di residenza abituale;
• il rispetto dei diritti di affidamento e di visita riconosciuti da ciascun ordinamento.

1. La Convenzione dell’Aja del 1980: il pilastro del sistema
2. Finalità e ambito di applicazione

La Convenzione dell’Aja del 25 ottobre 1980 sugli aspetti civili della sottrazione internazionale di minori, ratificata dall’Italia con la legge n. 64/1994, rappresenta lo strumento principale in materia.

Essa persegue due obiettivi fondamentali:

• assicurare l’immediato ritorno dei minori illecitamente trasferiti o trattenuti;
• garantire il rispetto dei diritti di affidamento e di visita negli Stati contraenti.

Si applica ai minori di età inferiore ai 16 anni, residenti abitualmente in uno Stato contraente prima del trasferimento o trattenimento illecito.

1. b) La nozione di trasferimento o trattenimento illecito

Ai sensi dell’articolo 3 della Convenzione, è illecito il trasferimento o il mancato rientro del minore che avvenga in violazione di un diritto di affidamento attribuito dalla legge dello Stato di residenza abituale e che era esercitato effettivamente al momento della sottrazione.

Il “diritto di affidamento” comprende in particolare la possibilità di decidere sul luogo di residenza del minore.

1. c) Il meccanismo di ritorno

La Convenzione prevede un sistema di cooperazione tra le Autorità Centrali degli Stati contraenti, incaricate di localizzare il minore, assistere il genitore richiedente e avviare la procedura giudiziaria di ritorno.

La regola generale, fissata dall’articolo 12, impone il ritorno immediato del minore se l’istanza è presentata entro un anno dalla sottrazione. Se è trascorso oltre un anno, il ritorno è comunque disposto, salvo che sia dimostrata l’integrazione del minore nel nuovo ambiente.

1. d) Le eccezioni al ritorno immediato

L’obbligo di ritorno non è assoluto. L’articolo 13 consente al giudice di rifiutare il rientro quando:

• il genitore titolare dell’affidamento non lo esercitava o aveva acconsentito alla sottrazione;
• esiste un rischio grave che il ritorno esponga il minore a pericoli fisici o psichici, o lo collochi in una situazione intollerabile;
• il minore, con sufficiente maturità, si oppone al ritorno.

Un’ulteriore eccezione è prevista dall’articolo 20, qualora il ritorno contrasti con i principi fondamentali dello Stato richiesto in materia di diritti umani.

È importante sottolineare che la decisione sul ritorno non incide sull’affidamento: la competenza a decidere nel merito resta del giudice dello Stato di residenza abituale del minore.

2. Il rafforzamento nell’Unione Europea: il Regolamento Bruxelles II ter

Per i rapporti tra Stati membri UE (eccetto la Danimarca), la Convenzione dell’Aja è integrata dal Regolamento (UE) 2019/1111 (“Bruxelles II ter”), entrato in vigore il 1° agosto 2022.

Le principali novità introdotte:

• Celerità: i giudici devono decidere entro 6 settimane in primo grado e altre 6 settimane in appello.
• Ascolto del minore: il bambino capace di discernimento ha diritto di esprimere la propria opinione, che deve essere presa in considerazione.
• Limitazione dell’eccezione del grave rischio: il rifiuto del ritorno non è ammesso se possono essere adottate misure idonee di protezione nello Stato di rientro.
• Procedura “tampone”: se il giudice dello Stato di rifugio nega il ritorno, il giudice dello Stato di residenza abituale mantiene la competenza a decidere sull’affidamento. Se quest’ultimo ordina il ritorno, la decisione è automaticamente riconosciuta ed eseguibile in tutta l’UE.

3. I concetti chiave nell’interpretazione giurisprudenziale

La giurisprudenza nazionale ed europea ha precisato alcuni concetti fondamentali:

Residenza abituale

Non coincide con la residenza anagrafica, ma indica il luogo in cui il minore ha il centro della sua vita e delle relazioni sociali. Si valutano durata del soggiorno, frequenza scolastica, lingua, legami familiari e sociali. La mera presenza fisica in uno Stato non è sufficiente.

Grave rischio di pregiudizio (art. 13, lett. b)

Deve essere interpretato restrittivamente: non basta dimostrare che il minore starebbe meglio nello Stato di rifugio, ma è necessario provare un rischio concreto e grave di danni fisici o psicologici.

Integrazione del minore (art. 12)

Dopo un anno, il ritorno può essere rifiutato se il minore risulta integrato nel nuovo contesto. Tuttavia, la giurisprudenza tende a non legittimare l’atto illecito del genitore sottrattore, evitando che il decorso del tempo giochi a suo favore.

4. La procedura in Italia

In Italia, l’Autorità Centrale è il Ministero della Giustizia – Dipartimento per la Giustizia Minorile e di Comunità.

Il genitore interessato può:

• presentare domanda tramite l’Autorità Centrale italiana;
• rivolgersi direttamente al Tribunale per i Minorenni competente per territorio.

Il procedimento si svolge in camera di consiglio con rito sommario e carattere d’urgenza. In presenza di violazioni, il Tribunale può trasmettere gli atti alla Procura della Repubblica presso il Tribunale per i Minorenni per eventuali valutazioni penali.

Conclusioni

La sottrazione internazionale di minori rappresenta una delle più gravi violazioni dei diritti dei bambini e delle famiglie.

Il sistema internazionale e unionale, imperniato sulla Convenzione dell’Aja del 1980 e sul Regolamento Bruxelles II ter, mira a garantire il ritorno immediato del minore nello Stato di residenza abituale, lasciando a quel giudice la competenza a decidere sull’affidamento.

Le eccezioni al ritorno sono tassative e interpretate in modo restrittivo, per evitare che la sottrazione diventi uno strumento di “forum shopping” o di vantaggio per il genitore sottrattore.

Il principio guida rimane quello del superiore interesse del minore, che si realizza, nella maggior parte dei casi, nel ripristino rapido della situazione antecedente all’illecito.

Se vuoi avere più informazioni, visita la sezione di diritto di famiglia.

Avv. Sarah Berducci

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